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公司并購、股權轉讓過程中的風險調控

文字:[大][中][小] 2015-10-13    瀏覽次數:1426    
    在股權轉讓協議中,由于股權受讓方不可能比轉讓方更了解公司的財務狀況,雙方信息的不對稱必然給股權受讓方帶來風險,這樣的例子比比皆是。因此,股權受讓方不僅要注意財務數字反映的帳面風險,還要加強財務帳面背后隱形法律風險的防范。
  在此過渡期間,雙方尤其是股權受讓方應盡可能地縮短過渡期的期限,盡快取得他方的同意、授權及核準;同時在股權轉讓協議中,應使轉讓方承諾在此過渡期內承擔妥善經營的義務,對于重大事項還應征得受讓方的書面同意,轉讓方應作出的承諾包括且不限于以下一些內容:
  (1)沒有出現,也不存在可以合理預料到的對該轉讓方的經營、狀況、資產、負債、業務、財務業績或凈收入有實質性不利影響的變化。
  (2)轉讓方所擁有的資產均是其享有產權的合法財產,沒有出現過新的損失、損害或毀壞以及使用的中斷。
  (3)轉讓方沒有付出過資本支出。
  (4)轉讓方沒有向任何他方出售過或以其他方式轉讓、租賃或授權占有過任何資產、沒有對公司資產包括股權設置抵押、質押或留置等權利受限制的情形。
  (5)轉讓方沒有注銷或設立任何對其不利于任何應收帳款或其他債務的事項。
  (6)轉讓方沒有向任何他方提供貸款或預付款。
  (7)不存在轉讓方簽署的對其擁有或使用的資產受限制的合同,或轉讓方的權利和利益被修改或終止的合同。
  (8)轉讓方沒有招致、設定或以其他方式受制于除轉讓方按照正常的經營方式在誠實交易中發生的應付帳款外的任何其他債務。
  (9)轉讓方沒有免除任何債務或以其他方式轉讓或放棄任何權利或索賠。
  (10)轉讓方對公司的固定資產包括材料和設備已經采取所有合理的措施和必要的防范措施;保護資產清單中出售的所有權資產或者保護和維持資產清單中的轉讓方所有權資產的價值;所有的在主管機關登記注冊的為該轉讓方所持有的專利、商標、服務標識和版權目前均有效。
  (11)政府授權和特許經營。轉讓方現在遵守,并一直遵守政府授權的所有條款和要求,不存在可以合理預料到的以下情形:(A)能直接或間接構成或導致違反、不履行或不遵守政府授權,或(B)直接或間接導致撤回、撤銷、取消、終止或改變政府授權;因這些政府授權能夠使該轉讓方以目前適當的和將來能夠適當的從事該業務的經營,并且能夠使該轉讓方以它目前擁有和使用的方式擁有并使用資產清單上的資產。
   (12)納稅。任何政府主管機構要求該轉讓方已經交納的或要求該轉讓方應該交納的各種稅費已經由該轉讓方按時全部交納。轉讓方不存在未決的或對其不利的要求交納稅項要求。轉讓方不存在由于未交納全部的稅項而產生的債務(包括利息、附加稅、罰金以及相關的費用)。
  (13)員工和勞動力及其安置問題。
  其一,對于轉讓方現在正在從事或曾經從事過與經營業務(包括休假的和臨時下崗的員工)有關活動的員工,出售方應向受讓方提交:這些員工的姓名和職務、該轉讓方已經向收購方遞交準確完整的所有員工手冊、披露材料以及跟該轉讓方目前的或以前的員工的雇傭有關的其他材料。同時(A)轉讓方員工的雇傭關系如因任何原因被終止或被辭退,其不可以向這些員工支付其他利益,除非法律另有規定。(B)該轉讓方沒有從事任何性質的不公平的勞動用工。不存在影響該轉讓方或他們員工的任何停工斗爭、勞動爭議、工會組織活動或類似活動或爭議。
  其二,關于員工安置問題。轉讓方應負責安置和保障目前所有在職職工(包括職業病或者工傷人員)以及辦理內退、病退、休養、退休職工的合法權益;轉讓方負責保證不大量減少或者終止任何轉讓方雇員的合同;轉讓方沒有編制或采用新的任何員工福利計劃;或向任何股東、董事、經理、員工或獨立承包商支付過獎金、分紅或類似的支付,或增加他們的工資額或報酬。
  避免財務法律風險的最直接方式,是在轉讓協議中完善披露和保證條款。雙方通常以“就本方所知”作為陳述和保證的前提條件。雖然股權受讓方通常會進行盡職調查、也要求轉讓方進行必要的陳述與保證,但是有些債務事實上連轉讓方自己也不知道。對這種風險的分擔,是雙方關心的重點。因此,陳述與保證條款在股權轉讓契約上通常表示為:“該交易協議中不含有任何虛假的或者容易令人誤解的信息,或刪除了必要的信息。轉讓方所披露的所有信息和其他提交給受讓方的關于該轉讓方及其經營、狀態、資產、負債、財務狀況、凈收入或前景的信息在實質上都是準確完整的,其不構成對本次交易造成實質性影響。據此,股權轉讓方對于有關的公司文件、會計賬冊、營業與資產狀況的報表與資料,均應保證它的真實性。如股權轉讓方這些陳述有錯誤或遺漏時,轉讓方應賠償受讓方或者保留解除合同的權利。”
  由于股權轉讓協議,從簽署至股權實際交割日還存在一個過程,在這個過渡期也面臨很大風險:政府核準、其他股東優先權的放棄、章程的規定等等。這一期間是雙方的一個敏感的過渡時期。對受讓方而言,因股權尚未正式移轉,未能取得股東或者所有者的合法身份,從而無法直接參與轉讓方的經營;就轉讓方而言,其可能因為股權即將移轉而降低經營意愿,從而影響公司的收益。因此為了避免雙方權利義務在這段期間內發生變動,應在協議中明確規定雙方當事人在此期間的權利與義務——該為雙方交割日前的過渡期條款。在該過渡期內,由于公司仍然在繼續經營、必然發生新的債權債務和資產的變化,原先雙方基于此前的信息披露事實一定程度上會發生新的變化,如果產生實質性變化,則必然破壞雙方尤其是受讓方賴以交易的基礎。
  蕪湖注冊公司網:無論雙方對交易的風險(包括或有債務、遺漏債務、不實披露債務等)如何進行約定或劃分,無疑,股權轉讓過程中針對轉讓方的債權債務的合理預見并根據需要對其中的財務風險進行必要的規制都是極為重要的,陳述和保證條款是每個擬通過股權轉讓方式控制和經營公司的股東都應引起充分注意和加以慎重斟酌的。
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